巧破公司章程陷阱——一起成功的股東會協(xié)議效力確認(rèn)之訴

案情綜述：

2013年7月，當(dāng)事人李某某、金某某通過朋友找到上?？粕新蓭熓聞?wù)所的張心田律師，表示他們在2005年和張某某一起創(chuàng)立了A公司，三人分別出資35萬、33萬和32萬，由出資32萬的張某某擔(dān)任法定代表人和執(zhí)行董事。近年來，張某某在外自己另行創(chuàng)立公司，大量轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，侵害了A公司的利益，并且拒不召開股東會。

通過查閱相關(guān)法律法規(guī)，張律師認(rèn)為李某某和金某某擁有股權(quán)超過三分之二，可以自行召開股東會，形成有利于自己和A公司的決議，然后向法院訴訟請求確認(rèn)。

張律師很快代理李某某、金某某召開了股東會，形成了決議，向法院提起了確認(rèn)股東會協(xié)議效力的訴訟。被告張某某先是以管轄權(quán)異議兩次上訴，拖延時間未果后，在庭審中提出：自己未收到召開臨時股東會會議的通知；公司章程約定“決議應(yīng)由全體股東表決通過”，在自己未參加表決的情況下，不能形成股東會決議；自己系A(chǔ)公司執(zhí)行董事，公司章程約定執(zhí)行董事在任期屆滿前股東會不得無故解除其職務(wù)，訟爭的股東會決議對于免除自己執(zhí)行董事的職務(wù)未做說明；訟爭的股東會決議在召集程序和決議內(nèi)容方面均違反了公司章程規(guī)定和法律規(guī)定。

由于張律師通過掛號信的方式向被告張某某送達(dá)了會議通知，并保留了短信，在召集程序上是合法的，焦點在于股東會決議是否違反了公司章程規(guī)定并因此導(dǎo)致無效。

第一，被告張某某根據(jù)公司章程第十五條：“……定期會議應(yīng)半年召開一次，臨時會議由代表四分之一以上表決權(quán)的股東或者監(jiān)事提議方可召開?！睆亩J(rèn)為代表四分之一以上表決權(quán)的股東或者監(jiān)事僅有“提議”召開股東會的權(quán)利。

根據(jù)《公司法》第四十一條規(guī)定， 有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

這是法律的強制性規(guī)定，不可以由公司章程另行設(shè)定。張律師認(rèn)為這系法律為防止公司僵局情況的出現(xiàn)，在作為執(zhí)行董事的張某某拒不召開股東會的情況下，作為占有公司股權(quán)68%的原告，有權(quán)召開董事會，原告亦履行了提前十五日通知張某某的權(quán)利，張某某亦未表示反對，可視為自行放棄了反對的權(quán)利。

第二，被告張某某根據(jù)公司章程第十七條：“會議應(yīng)對所議事項作出決議，決議應(yīng)由全體股東表決通過……”認(rèn)為，臨時股東會沒有經(jīng)過“全體”股東表決通過，因此是無效的。這一條同樣違反了《公司法》的強制性法律規(guī)定，屬于章程的無效條款。

《公司法》第四十四條規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

并且該章程條款亦可以理解為是“出席會議的全體股東”，可見章程存在歧義不明之處。

法院亦認(rèn)定：關(guān)于表決方式，公司章程雖然約定“決議應(yīng)由全體股東表決通過”，但在該條款中又約定“出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名?！苯Y(jié)合上下文，應(yīng)理解為出席股東表決通過，而并非指公司全體股東，否則即會出現(xiàn)只要有一股東不出席股東會，則股東會決議無法形成的局面，顯然有違公司法的相關(guān)規(guī)定。對于免除張某某執(zhí)行董事職務(wù)的決議內(nèi)容，張某某認(rèn)為違反公司章程約定，則應(yīng)在股東會決議作出之日起六十日內(nèi)請求人民法院撤銷。張某某并未在法定期限內(nèi)提出撤銷之訴。

最終法院采納了張律師的意見，確認(rèn)股東會決議有效。雖然張某某預(yù)先在公司章程中留有多個歧義的陷阱，但是在張律師的條分縷析下，還是被法院宣告無效了。

律師心得：

很多公司都不重視公司章程，往往使用示范文本或者股東隨便提供的文本，對于動輒十幾頁甚至幾十頁的章程也沒有耐心看，其實如果可以請專業(yè)律師審核，就能成功避開里面的很多陷阱，降低風(fēng)險，也不會導(dǎo)致未來可能的維權(quán)困難。張律師在多年的擔(dān)任企業(yè)法律顧問的經(jīng)歷中積累了豐厚的經(jīng)驗，無論是審核、起草章程，還是糾紛發(fā)生后的訴訟和補救，張律師總能幫助當(dāng)事人把維權(quán)的風(fēng)險和成本降到最低。

文章作者：張心田律師

文章來源：上?？粕新蓭煼?wù)網(wǎng)

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